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刑官第三十七
西方之言治者，三分其立法、行政、司法，而各守以有司。
惟刑官獨與政府抗衡，苟傅于辟，雖達尊得行其罰。
昔者周公以《立政》為憲法，其言曰：庶言，庶獄，庶慎，“文王罔敢知于茲”。
卒事而告大史曰：“司寇蘇公，式敬爾由獄，以長我王國。
茲式有慎，以列用中罰。
”此其刑官殊于百工之征也。
歐洲法家之訓日；“王者無惡，神聖而不可侵。
”王者無惡，以有事則與大臣分署也。
神聖而不可侵，以其嚴威深閟也。
今是卒暴小忿，奮佩刀而刃人，及其略奪婦女以為嬖禦，(法國柏爾奔朝多有之)大臣所不署，嚴威所不扶。
此謂匹夫之惡，其訓不可用。
而法律不箸其條，獨以侵人田器，予其請求。
(西方以田器興訟者，若訟君則曰“請求”)此雖立憲。
猶恣人君，使得以一身為奸盜不軌也。
申無宇陳《仆區》之法，而楚子謝罪。
孟轲陳古義，瞽叟殺人，則咎繇得執之。
夫以大上之尊，而猶不免于五咤，使舜妄殺人，則治之等是矣。
中國以專制名，尚制是術。
彼歐洲則阙者，何也？ 凡法至于辭窮，不欲其避忌區蓋，甯頌言之而變其治。
是故司市之令，“國君過市則刑人赦，夫人過市罰一幕，世子過市罰一帟，命夫過市罰一蓋，命婦過市罰一帷。
”(注：“此王國之市，而說國君以下過市者。
諸侯之于其國，與王同，以其足以互明之。
”釋曰：“此王國之市，若直見王後、世子過市，則不見諸侯以下。
今以王國之市而見諸侯以下過市，足得互見王以下過市，故雲互明之也。
”據此，是王後過市，亦加罰也)自夫人以下，皆行其罰，而國君獨贳貸乎？赦刑人者，非謂其肆大眚也。
以國君之故，而使鸱義矯虔者得以不誅，則君之與于鸱義矯虔甚矣！其行罰又甚也。
難者曰：望夷之事，二世見當以重法者，投鼠而不忌器之效也。
今子陳是則奈何？ 曰：夫秦以不能自守其憲度，使二世得恣己意以族大臣，故趙高得報之。
報之者，趙高起于熏宦，非刑官之行法也。
使刑官得夙行其法，糾帝之小愆，則二世必不得恣睢以陷于弑，何高之足患？且奸劫之臣，加刃于乘輿者，彼庸必有辭乎？自《周官》之法廢，而譴呵不行于上。
吾則與之莎随以道古。
(江标曰：“古有象刑，意者專以懲人主欤？”) 定律第三十八 殺一人不以其罪，聖王有向隅之痛，是故持仁恕之說者，必曰省刑。
西人效之，幾于刑措。
雖然，殃咎者，人主與執法之吏所宜任也。
苟誅殺而當，雖少憯酷，猶足以庇民，何取于省？夫中國所患，非刑重之失也，特其米鹽瑣細，罪不至死，而必緻之棄市磬首者，為可滅耳。
若夫賊殺略人之辟，吾伏以質，而美人震之以雷霆之氣，非有殊也。
昔之人，狃于肉刑者，以笞箠不足征；狃于笞箠者，慮肉刑之憯毒。
其害于民無既，黥首刖足而愈無所恥。
夫笞箠與肉刑，特以為輕重之劑；而民之懲與不懲，非笞箠肉刑之所能與也。
病至于髓理，飲以烏喙、大黃，使人瞑眩而病已；刺以長針，灼以槁艾，使人财有汗而病亦已。
故病之賴以治者，非藥石之輕重為之也，中其害氣也。
刑亦有中。
昔明之制律也，請爵文臣以公侯者死。
今法仍之，曰文臣無大勳，請爵以公侯者死。
夫《明律》之所甚于公侯者，慮其擁柄震人主耳。
今因襲其舊，而獨弛禁于大勳之文臣。
若慮其震主，則大勳者愈益甚也；若其不慮，則令可剟也。
畔違本意，使名實相貿，如是者衆。
故有司持法則失情，持情則失法，進退無所持，則遷延以緩其事。
故法之不足以懲民者，非輕重為之也，紾戾之使必不可行耳。
儒者不究其實，而慕泰西輕刑之名，欲并斷斬去之，謂可以仁恩感下民，斯已過矣。
雖然，律令則不可以不定。
夫減死一等，即為軍流，其重者乃入于胥靡。
胥靡非義也，且不恒有。
以軍流治罪人，不過出鄉，其為患苦也淺，不足以懲，故稍重者不得不入于死。
愚以為古有圜土，今律與西法皆有監禁。
監禁者，絕陰陽之氣，違日月之明，若入幽谷，其愀戚過軍流遠矣。
軍流可以狃忕為奸慝，而監禁絕之。
且當其禁時，窮無餘思，吟呻以求反本，斯其悔過也亦易。
是則不傷肌膚，不折筋骨，而可以使民懲創。
故大辟之科條，冗濫者宜代以是。
此革重而之輕也。
今兵律雖設，軍中科罪，皆制于大将，雖上亦許以便宜從事。
何者？不如是不足以肅士卒也。
愚以為士卒之騷擾，非合群不足以成。
其在胥役，則借一人之力，骫更文法，以羅織人罪。
其戕賊下民，百倍于士卒。
若卒設曹掾也則已，曹掾未設，則胥役之生死，宜制命于長官。
雖一邑之令，皆得以便宜論決。
此革
惟刑官獨與政府抗衡，苟傅于辟，雖達尊得行其罰。
昔者周公以《立政》為憲法，其言曰：庶言，庶獄，庶慎，“文王罔敢知于茲”。
卒事而告大史曰：“司寇蘇公，式敬爾由獄，以長我王國。
茲式有慎，以列用中罰。
”此其刑官殊于百工之征也。
歐洲法家之訓日；“王者無惡，神聖而不可侵。
”王者無惡，以有事則與大臣分署也。
神聖而不可侵，以其嚴威深閟也。
今是卒暴小忿，奮佩刀而刃人，及其略奪婦女以為嬖禦，(法國柏爾奔朝多有之)大臣所不署，嚴威所不扶。
此謂匹夫之惡，其訓不可用。
而法律不箸其條，獨以侵人田器，予其請求。
(西方以田器興訟者，若訟君則曰“請求”)此雖立憲。
猶恣人君，使得以一身為奸盜不軌也。
申無宇陳《仆區》之法，而楚子謝罪。
孟轲陳古義，瞽叟殺人，則咎繇得執之。
夫以大上之尊，而猶不免于五咤，使舜妄殺人，則治之等是矣。
中國以專制名，尚制是術。
彼歐洲則阙者，何也？ 凡法至于辭窮，不欲其避忌區蓋，甯頌言之而變其治。
是故司市之令，“國君過市則刑人赦，夫人過市罰一幕，世子過市罰一帟，命夫過市罰一蓋，命婦過市罰一帷。
”(注：“此王國之市，而說國君以下過市者。
諸侯之于其國，與王同，以其足以互明之。
”釋曰：“此王國之市，若直見王後、世子過市，則不見諸侯以下。
今以王國之市而見諸侯以下過市，足得互見王以下過市，故雲互明之也。
”據此，是王後過市，亦加罰也)自夫人以下，皆行其罰，而國君獨贳貸乎？赦刑人者，非謂其肆大眚也。
以國君之故，而使鸱義矯虔者得以不誅，則君之與于鸱義矯虔甚矣！其行罰又甚也。
難者曰：望夷之事，二世見當以重法者，投鼠而不忌器之效也。
今子陳是則奈何？ 曰：夫秦以不能自守其憲度，使二世得恣己意以族大臣，故趙高得報之。
報之者，趙高起于熏宦，非刑官之行法也。
使刑官得夙行其法，糾帝之小愆，則二世必不得恣睢以陷于弑，何高之足患？且奸劫之臣，加刃于乘輿者，彼庸必有辭乎？自《周官》之法廢，而譴呵不行于上。
吾則與之莎随以道古。
(江标曰：“古有象刑，意者專以懲人主欤？”) 定律第三十八 殺一人不以其罪，聖王有向隅之痛，是故持仁恕之說者，必曰省刑。
西人效之，幾于刑措。
雖然，殃咎者，人主與執法之吏所宜任也。
苟誅殺而當，雖少憯酷，猶足以庇民，何取于省？夫中國所患，非刑重之失也，特其米鹽瑣細，罪不至死，而必緻之棄市磬首者，為可滅耳。
若夫賊殺略人之辟，吾伏以質，而美人震之以雷霆之氣，非有殊也。
昔之人，狃于肉刑者，以笞箠不足征；狃于笞箠者，慮肉刑之憯毒。
其害于民無既，黥首刖足而愈無所恥。
夫笞箠與肉刑，特以為輕重之劑；而民之懲與不懲，非笞箠肉刑之所能與也。
病至于髓理，飲以烏喙、大黃，使人瞑眩而病已；刺以長針，灼以槁艾，使人财有汗而病亦已。
故病之賴以治者，非藥石之輕重為之也，中其害氣也。
刑亦有中。
昔明之制律也，請爵文臣以公侯者死。
今法仍之，曰文臣無大勳，請爵以公侯者死。
夫《明律》之所甚于公侯者，慮其擁柄震人主耳。
今因襲其舊，而獨弛禁于大勳之文臣。
若慮其震主，則大勳者愈益甚也；若其不慮，則令可剟也。
畔違本意，使名實相貿，如是者衆。
故有司持法則失情，持情則失法，進退無所持，則遷延以緩其事。
故法之不足以懲民者，非輕重為之也，紾戾之使必不可行耳。
儒者不究其實，而慕泰西輕刑之名，欲并斷斬去之，謂可以仁恩感下民，斯已過矣。
雖然，律令則不可以不定。
夫減死一等，即為軍流，其重者乃入于胥靡。
胥靡非義也，且不恒有。
以軍流治罪人，不過出鄉，其為患苦也淺，不足以懲，故稍重者不得不入于死。
愚以為古有圜土，今律與西法皆有監禁。
監禁者，絕陰陽之氣，違日月之明，若入幽谷，其愀戚過軍流遠矣。
軍流可以狃忕為奸慝，而監禁絕之。
且當其禁時，窮無餘思，吟呻以求反本，斯其悔過也亦易。
是則不傷肌膚，不折筋骨，而可以使民懲創。
故大辟之科條，冗濫者宜代以是。
此革重而之輕也。
今兵律雖設，軍中科罪，皆制于大将，雖上亦許以便宜從事。
何者？不如是不足以肅士卒也。
愚以為士卒之騷擾，非合群不足以成。
其在胥役，則借一人之力，骫更文法，以羅織人罪。
其戕賊下民，百倍于士卒。
若卒設曹掾也則已，曹掾未設，則胥役之生死，宜制命于長官。
雖一邑之令，皆得以便宜論決。
此革